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何為VIE架構(gòu)，經(jīng)常有客戶咨詢，“VIE架構(gòu)可以改變利益實(shí)體(Variable Interest Entities;VIEs)，又稱協(xié)議控制，即通過簽訂各種協(xié)議，實(shí)現(xiàn)實(shí)際經(jīng)營(yíng)公司的控制和財(cái)務(wù)合并，而不是通過股權(quán)控制實(shí)際經(jīng)營(yíng)公司，今天港通咨詢小編為大家整理了有關(guān)VIE架構(gòu)方面的事項(xiàng)，具體如下：
VIE架構(gòu)介紹：
VIE目前，該結(jié)構(gòu)主要用于中國(guó)企業(yè)實(shí)現(xiàn)海外上市、融資和外國(guó)投資者，以避免國(guó)內(nèi)監(jiān)管對(duì)外資產(chǎn)業(yè)準(zhǔn)入的限制。VIE架構(gòu)存在已久，但其一直處于“灰色”地帶，雖然在一些部門規(guī)章中已有關(guān)于VIE但目前的中國(guó)法律并沒有規(guī)定架構(gòu)的相關(guān)內(nèi)容VIE架構(gòu)定性。
一般而言，VIE事實(shí)上，該結(jié)構(gòu)為擬上市公司在開曼群島或英屬維爾京群島設(shè)立平行的離岸公司，以離岸公司為未來上市或融資主體，其股權(quán)結(jié)構(gòu)反映了擬上市公司的真實(shí)股權(quán)結(jié)構(gòu)，而國(guó)內(nèi)擬上市公司本身并不一定反映該股權(quán)結(jié)構(gòu)。
隨后，經(jīng)過一系列投資活動(dòng)，離岸公司終于在中國(guó)落地為外商投資企業(yè)(WFOE)，WFOE與擬上市公司簽訂一系列協(xié)議，擬上市公司將大部分利潤(rùn)轉(zhuǎn)移給擬上市公司W(wǎng)FOE。這樣，頂層離岸公司就可以成為擬上市公司的影子公司，在國(guó)外資本市場(chǎng)登陸。
目前，由于外資準(zhǔn)入的歷史原因，中國(guó)大多數(shù)接受美元基金投資的互聯(lián)網(wǎng)公司（包括BAT等待互聯(lián)網(wǎng)巨頭)大多是新浪最早使用的VIE架構(gòu)。
VIE架構(gòu)兩大優(yōu)勢(shì)：
一是稅收優(yōu)勢(shì)，VIE它可以成功地避免目前不可自由兌換的外匯管制體系。例如，在新浪模式中，新浪可以享受巨額免稅和低成本的股份轉(zhuǎn)讓，也可以申請(qǐng)?jiān)谙愀酆推渌麌?guó)家上市；
二是幫助外資有效規(guī)避政府管制。通過在海外設(shè)立殼牌公司，利用國(guó)內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)進(jìn)行反向包裝，最終將其整體資產(chǎn)包裝在海外上市，不僅有效避免了國(guó)內(nèi)監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)外資進(jìn)入的監(jiān)管，而且使國(guó)內(nèi)企業(yè)在美國(guó)資本市場(chǎng)成功融資。
VIE結(jié)構(gòu)監(jiān)管態(tài)度：
走通新浪公司VIE在美國(guó)成功上市后，上市后，VIE結(jié)構(gòu)幾乎是中國(guó)蓬勃發(fā)展的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在海外上市的唯一途徑。
在互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)快速發(fā)展的背景下，VIE該協(xié)議使外國(guó)資本、技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn)不斷進(jìn)入中國(guó)，使中國(guó)擁有自己獨(dú)立的互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)，在許多領(lǐng)域促進(jìn)中國(guó)的快速變革。從政府到整個(gè)行業(yè)的國(guó)內(nèi)外資本、企業(yè)家和網(wǎng)民都受益匪淺，VIE架構(gòu)創(chuàng)造了多贏的格局。
在此背景下，中國(guó)政府VIE結(jié)構(gòu)的態(tài)度一直模棱兩可，既不放棄權(quán)威和控制的權(quán)力，也不承認(rèn)VIE結(jié)構(gòu)的合法性。與此同時(shí)，政府也在享受它VIE由互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)快速發(fā)展帶動(dòng)的社會(huì)進(jìn)步、就業(yè)、稅收等紅利，不愿意冒利益損害和社會(huì)動(dòng)蕩的風(fēng)險(xiǎn)VIE結(jié)構(gòu)一概斥違法。
事實(shí)上，政府默許VIE結(jié)構(gòu)存在的原因主要包括以下兩個(gè)方面：
一方面，由于互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展需要大量的資本投資，這是政府和許多國(guó)內(nèi)風(fēng)險(xiǎn)投資基金在當(dāng)前環(huán)境下無法承受的巨大投資。因此，默許VIE結(jié)構(gòu)存在，讓這些互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在海外上市，用海外投資者的資金發(fā)展中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)事業(yè)，成為必然選擇；
另一方面，政府深刻認(rèn)識(shí)到媒體、文化、出版、互聯(lián)網(wǎng)等領(lǐng)域涉及國(guó)家意識(shí)形態(tài)。如果不引導(dǎo)和監(jiān)督，隨著時(shí)間的推移，它們可能會(huì)失去國(guó)家的輿論發(fā)言權(quán)。因此，政府一直在對(duì)待它VIE架構(gòu)的態(tài)度糾結(jié)曖昧。
VIE存在的風(fēng)險(xiǎn):
首先，合同簽訂過程中的違約風(fēng)險(xiǎn)，即國(guó)內(nèi)公司違反合同義務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)。外部上市殼公司與國(guó)內(nèi)公司簽訂的利潤(rùn)轉(zhuǎn)移協(xié)議完全來自合同雙方的自愿原則。即使海外企業(yè)采取了一些風(fēng)險(xiǎn)響應(yīng)措施，這種風(fēng)險(xiǎn)也不能從根本上消除。
第二，政策監(jiān)管漏洞的法律風(fēng)險(xiǎn)主要來自中國(guó)法律的變化，即政府監(jiān)管政策。所有采用合同控制模式的境外間接上市行業(yè)都受到中國(guó)法律的限制和禁止，作為靈活的做法VIE 結(jié)構(gòu)的合法性完全取決于中國(guó)政府的立場(chǎng)和態(tài)度。國(guó)家有關(guān)部委出臺(tái)相應(yīng)規(guī)定后，可以采取措施VIE 結(jié)構(gòu)的公司造成影響。
第三，外商投資過程中的外匯管制風(fēng)險(xiǎn)。例如，在2009年世紀(jì)佳緣海外上市案例中，在中國(guó)開展實(shí)體業(yè)務(wù)的兩家子公司未能按時(shí)取得國(guó)家外匯管理局批準(zhǔn)的外匯登記證，導(dǎo)致外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書無效。這使得投資者對(duì)世紀(jì)佳緣的投資不確定，給公司的發(fā)展蒙上了陰影。
第四，稅收風(fēng)險(xiǎn)。VIE 結(jié)構(gòu)公司涉及大量的相關(guān)交易和避稅問題，因此股息分配存在潛在的稅收風(fēng)險(xiǎn)。上市殼牌公司在中國(guó)大陸沒有任何業(yè)務(wù)。一旦需要現(xiàn)金，它只能依靠VIE分配給其協(xié)議控制人和國(guó)內(nèi)注冊(cè)公司的股息。
第五，控制風(fēng)險(xiǎn)。由于協(xié)議控制，上市公司對(duì)VIE 系統(tǒng)下的企業(yè)沒有控制權(quán)，可能存在經(jīng)營(yíng)者無法參與或公司控制經(jīng)營(yíng)管理的問題。協(xié)議形成的債權(quán)僅具有一般的法律對(duì)抗效力，遠(yuǎn)低于所有權(quán)的排他效力。
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